El amparo por mora contra el silencio del Estado – para ganar tiempo

Desde el derecho, hay remedios contra el silencio. Qué pasa cuando a un ciudadano, en ejercicio del derecho de peticionar que también comprende el de tener una respuesta en un plazo razonable, según marca la Convención Interamericana de Derechos Humanos, no recibe respuesta.

¿Qué remedios hay, entonces, para acortar la espera y ganar tiempo? ¿Cuál es el amparo por mora de la administración?

 

El derecho administrativo y el sistema de silencio

Hay una rama del derecho que se llama administrativo. Es el derecho del poder público. Regula relaciones entre el Estado y ciudadanos, adivinen a favor de quién… Bueno, no precisamente del ciudadano.

Desde un lado, se argumenta que esas facultades y privilegio que tiene el Estado es para proteger lo que es de todo. Desde otra posición, se argumenta que se utiliza para convalidar el ejercicio real y crudo del poder. La principal regulación actual data de 1972, emitida durante un gobierno de facto. Es un decreto-ley, no una ley. Esa regulación se ocupa, por ejemplo, qué pasa si el Estado, que tiene obligación de responder, no lo hace: técnicamente se lo conoce como «el sistema de silencio». Es tan fuerte esta frase que la escritora y abogada Valeria Tentoni tomó ese título para una obra literaria.

Según «el sistema de silencio» vigente, ley actual, el Estado tiene que dictar un acto en máximo 60 días, salvo que la ley diga plazo menor. Una vez que transcurren esos 60 días y el Estado sigue sin resolver la petición, se puede presentar un pronto despacho. Y si pasan 30 días más, ley lo considera “silencio del Estado.” Como son días hábiles administrativos, y hay feriados puentes, asuetos y eso, el Estado puede tardar más de 6 meses… legalmente.

Contrapartida, hay procedimientos especiales que, por ley también especial, deben tardar menos. Por ejemplo, para pedir una jubilación u otros casos. Hay tantos procedimientos como trámites, siempre hay que ver la ley respectiva.

Además, hace poquito la corte dijo que cuando hay silencio no corren los plazos de caducidad. ¿Qué había pasado? La empresa Biosystems presentó pronto despacho y la administración no le respondió. La ley da solo 90 días para iniciar una acción judicial cuando hay un acto administrativo que se quiere impugnar judicialmente. ¿Y cuando hay silencio? La ley no dice nada. El Estado, además de no contestarle, pretendía que la acción se rechace con fundamento en que la empresa había dejado pasar esos 90 días. La corte le dijo que podía demandar igual. Menos mal.

 

Cómo apurar la devolución de la AFIP

En esta causa, Lautaro pidió la devolución del 35% retenido por la AFIP, porque esa suma es un pago a cuenta y no tiene que pagar un impuesto para aplicarlo. Si la AFIP no se lo devuelve, equivale a crear un impuesto por vía de resolución, algo que los ingleses prohibieron hace más de seis siglos y que ahora está en todas las constituciones del mundo occidental: sin ley no hay impuesto.

Así que Lautaro resulta presentó el 23 de mayo de 2014 seis pedidos de pronto despacho para que la AFIP dicte una resolución sobre su pedido. El juez hizo lugar al amparo por mora. Por empezar, es un derecho humano fundamental tener un pronunciamiento en un plazo razonable, según la Convención Americana. En el caso, el juez tuvo en cuenta que «la Administración ha dejado vencer los plazos fijados –y en caso de no existir éstos, que ha transcurrido un plazo que excede de lo razonable- sin emitir el dictamen o la resolución de mero trámite o de fondo que requiere el interesado.»

Además, remarcó que “el organismo fiscal no proveyó en modo alguno las presentaciones del señor Lautaro” unos nueve meses después del pedido, cuando lo citó para que aporte información complementaria, y después no hubo avances. La Cámara confirmó la sentencia y así ordenó a la AFIP dictar la resolución. Aparte, la AFIP (todos vía impuestos) debe pagarle los honorarios al abogado (algo más de $8.000).

Está en juego, dijeron los jueces, el derecho constitucional de peticionar a las autoridades, que incluye el de tener una respuesta fundada. Y en un plazo razonable.

 

Modelo de escrito de pronto despacho

(No usar sin adaptación por abogado/a que revise el caso particular, ver nota legal)

Ciudad de La Rioja, 26 de marzo de 2015

Ref. Tom Sean Hanks Penn

Expediente Nº: ….

C.U.I.T:….

SOLICITO PRONTO DESPACHO 

Sr/a. Director/a de la Agencia 20

Av. John Travolta 1000, Río Gallegos

S___________ /__________ D

De mi mayor consideración,

Quien suscribe, con domicilio real y fiscal en calle Nueva California del Condado de Brunei, calle Lollapalooza 500, me dirijo a usted a fin de solicitarle el pronto despacho del expediente de referencia.

Habiendo transcurrido más de seis meses desde efectuado el pedido de devolución de la percepción del 35%, pedido que hice en fecha 20 de septiembre de 2014, el organismo aú no me ha informado novedades en su estado.

Por ello, solicito el pronto despacho en los términos del artículo 28 del decreto ley 19549.

En caso de que la administración no se expida dentro del plazo que prevé la normativa, el silencio deberá entenderse como negativa y dándose así por concluido el trámite administrativo previo; de este modo, quedará habilitada la instancia judicial para reclamar por mis derechos que este orgamismo vulnera.

La percepción, desde ya destaco, no solo es inconstitucional por cuanto no debió haberse efectuado, sino que me causa un perjuicio y viola mi derecho de propiedad. Desde ya, podré iniciar otras acciones legales pertinentes, incluyendo sin limitación denuncia ante la Auditoría General y ante la Defensoría del Pueblo.

Saludo a usted atentamente.

Firma:

Aclaración:

DNI: